民法典时代合同实务指南

《民法典时代合同实务指南：新旧对照·操作指引·示范条款》全面解析民法典合同编要点，提供合同实务疑难问题的解决方案。全书分为三编，第一编合同实务总纲，帮读者摸清民法典时代合同架构、全部重点；第二编法条对比精读，逐一对比、解读新旧法条，带您直击新法变化；第三编合同应用总结，提供合同实务疑难问题解决方案。一本书让您读懂民法典合同编，是民法典时代人手必备的合同实务宝典。

主编简介

高云，本名汪宏杰，中山大学和南京大学双学士。1993年开启职场生涯，先后从事律师、法总、仲裁员、大学教授等多重职业，基于20多年法律实务经验，将合同实务思维、写作、审改、谈判、诉讼、管理融合成系统化、流程化的合同实务知识体系——“高云合同六法”。

先后出版《思维的笔迹》《新公司法实务操作指南》《公司法一本通（应用版）》等12本专著。其中《思维的笔迹》一书出版至今10年，持续畅销，反复再版，长期占据多个法律实务类书籍畅销榜第一名。

副主编简介

倪志刚，2011年开始从事法律职业，曾于广东省属某大型国企担任企业法务，2014年进入律师行业。近年主要从事金融不良资产、股权并购、民商事诉讼纠纷、企业法律顾问等领域的法律业务，实务经验丰富。同时参与了由法律出版社出版的公司法实务类丛书《公司法一本通（应用版）》《新公司法实务操作指南》的编辑工作。

江彬，2009年开始从事法律职业，历任华帝股份、威创集团、卓越教育等不同类型上市企业、大型企业集团法务，处理企业投融资、商务谈判、招投标、合同管理、知识产权合规、应收账款法律管理、诉讼纠纷处置等多类型企业法务工作。2019年4月加入广东高睿律师事务所，主要从事不良资产处理、企业法律顾问、劳动人事、公司治理、民商事纠纷等服务，具有丰富的法律服务经验。

●法律实务畅销书

●《思维的笔迹》作者高云联合三十余位法律人诚意之作

●无讼、CCA公司法务联盟（CCA－legal）、熊猫法律星球、律新社、中国法庭艺术联袂推荐

民法典时代，什么是法律人的贡献？

不要浪费一场危机。

——丘吉尔

这是一个众声喧哗的时代。

20世纪70年代发射的旅行者1、2号探测器，已经冲出了太阳系，火星移民成为社会热门话题，人类探索宇宙的征程正式开启。地球上，世界进入了5G时代，马斯克的星云即将无所不在。

在高科技无处不在的今天，时代就像一趟高速运转的列车，裹挟着我们每个人不假思索地前行，难得有时间停下来思考一下人生的意义。

然而，这一切的繁华景象，竟然在2020年，被新型冠状病毒肺炎这场世纪疫情重重按下了暂停键。数日之内，全球几十亿人居家隔离，移动暂停，社交归零。整个地球，恍若进入了停转末日。

我们不幸，在有生之年，第一次遇上了如此重大的世界危机。但也有幸，让自己第一次拥有了如此阔绰的时间，反思自身，追问人生的意义。

这是一个容易迷失自我的时代。

在这段枯燥和焦虑的日子里，你是否追问过自己，如何度过这个至暗时刻？是否想过利用这段闲逸时光，为自己、家人或者社会，做些有意义的事情呢？

每个人的选择不尽相同。有人选择睡觉、煲剧、打游戏，刷手机、聊微信，甚至数出了一颗草莓上有178粒籽……

有人选择回归家庭，做一个孝顺的儿女，补上多年未曾陪父母聊天的时间；做一个温暖的老爸老妈，给儿女讲完一直拖欠的睡前故事，享受家庭亲情……

不能说谁的人生态度有问题，因为这是一个人人享有选择自由的时代。

不过，对于社会而言，要想安然渡过这场世纪疫情，继续前行，靠的肯定不是前述的被动等待或温情脉脉，而是更多人的挺身而出和积极奉献。

人们常说，在推动时代进步的生力军当中，有两种人不可或缺，一是医护人员，二是法律人。医护人员救死扶伤，拯救社会于危难当中；法律人推动社会法治建设，承担保障社会自由公平的使命，推动社会不断进步。

在这场世纪疫情当中，率先站出来的是最美逆行者——医护人员。尤其是中国的医护人员，他们奋不顾身，忘我投入，使中国在短短两个月内就控制了疫情，成为全世界最安全的国家之一。

人们不会忘记参与这场战役的每一位医护人员，包括了“吹哨人”、殉职医生李文亮，“国之重器”钟南山，“赤诚国士”李兰娟，还有在工作岗位上鞠躬尽瘁的武汉市武昌医院院长刘智明等。当然，也不会忘记在这场战役当中默默付出的平凡小人物，如未完成婚礼的彭银华、未能回家的母亲夏思思、连接社会动脉的快递小哥汪勇等。

他们并非什么从天而降的英雄，不过是一群挺身而出的普通人。但时代要进步，绝对离不开这种普通人，离不开这种燃烧自己、照亮社会的崇高精神。

面对这些表率和示范，同样肩负促进社会进步责任的法律人，是否应当认真思考，在重大社会事件到来之际，法律人应当如何行动？又应当作出什么贡献呢？

2020年5月，中华人民共和国第一部《民法典》正式颁布，中国人民终于拥有了第一部社会生活的法律百科全书，而这正是法律人回报时代的大好机会。

拿破仑曾说：“我真正的光荣，并非打了四十多次胜仗，滑铁卢一战就让所有战绩一笔勾销。但有一样东西是不会被人忘记的，它将永垂不朽，那就是我的《民法典》。”

为什么法典如此重要？因为它往往奠定了一个国家的基本法律制度和法治体系，影响着一个国家、民族甚至时代的走向。以中国此次颁布的《民法典》为例，紧跟新时代的步伐，积极回应社会生活的热点问题，集合了9部单行法律之大成，建立了众多崭新的法律理论和制度，大量的法条、用词被改写。可以说，《民法典》引领中国步入了波澜壮阔的新法时代。

那么，身处民法典时代的法律人，应当如何应对和行动呢？

在我们看来，首先是充分认识到知识老化的危机，积极投身于学习中。由于《民法典》修改和新增了大量的法律规范，“六〇后”“七〇后”“八〇后”甚至“九〇后”的法律人，都会因此面临知识老化的尴尬局面。如果不积极学习，更新自己的《民法典》知识体系，必将被时代淘汰。

其次是充分把握好这个巨大的职业发展机遇。《民法典》出台后，不仅是法律人，中国所有人都有必要学好、用好、管理好中国社会生活的法律百科全书。如果法律人能够以《民法典》学习和普及为契机，积极投身于全社会的《民法典》宣讲和普法活动，既能承担社会赋予法律人的责任，个人也能从中收获更多的职业发展机会。

上述两个理由也正是本书的缘起。

就在2020年年初，世纪疫情肆虐中国大地之际，中国有一群从“七〇后”到“九〇后”的优秀律师和法务，秉承着热爱法律、践行法治的初心，发起了本书的写作。

当时，他们分散于全球各处，主编高云远在地球另一端的加拿大，副主编倪志刚更身处疫情中心的武汉……虽各自隔离在家，但时空距离丝毫没有影响他们的创作热情和工作效率。他们一边带娃做饭，温暖家人，做好家庭父母或子女的角色；一边挑灯夜读，勤奋写作，践行专业法律人的责任。经过近半年的反复雕琢，终于收获本书。

这是一本专门研究《民法典》核心内容的实务书。《民法典》共1260条，其中与合同有关的法条多达600余条，占据了《民法典》的半壁江山。而且，合同编内容是各编部门法当中修改最多的，大量新规定和新制度颁布，所以有“得合同编，得民法典精髓”之说法。

对于日常工作非常忙碌的律师和法务，面对如此繁多的内容，除了逐条阅读理解《民法典》这个费时长、效率低的笨办法外，是否还有更直接、更高效的解决方案呢？例如，梳理《民法典》合同编的总体思路，归纳主要的亮点、风险点和变化；结合合同写审改、谈判、诉讼和管理等合同实务场景，总结企业合同实务应当如何调整和改变的解决方案。

本书内容就是按照上述思路来设计的。第一部分实务总纲和第二部分对比精读，由高云法律团队6位成员集体编撰，为读者概括介绍《民法典》合同编的九大亮点、九大风险点和九大变化，逐一对比精读《合同法》、《九民纪要》和《民法典》合同编的所有对应条款，一举轻松掌握中国所有的合同法律法规、司法解释和判例要旨。第三部分应用总结，由来自于全国各地的20多位优秀律师和法务集体创作，他们依据《九民纪要》和《民法典》等新法，针对合同实务中遇到的各种合同疑难问题，总结出实操性非常强的解决方案。

丘吉尔说过，不要浪费一场危机。

在危机面前，与其担心害怕、坐以待毙，抑或消极等待、当无聊看客，不如奋而向前、积极行动。

这个时代的舞台足够容纳下我们所有人。如果你的能量足够大，可以化为熊熊燃烧的火炬，照亮这个时代，帮助尽量多的人，无愧于自己的一身才华。即使你只是一个普通人，也可以像前述的普通人一样，化作天上的一颗星星，为世界添一点亮光，温暖身边的人。

正如没有一个冬天不可逾越，没有一个春天不会到来。面对这场世纪疫情，我们相信，只要每个人积极行动和努力奉献，当风雨过后，你我重新相见于武汉樱花树下的那一刻，家国必安然无恙，山河将更加美好！

我们作为中国数百万法律人当中的普通一员，谨以勤奋写作、践行法治这个实际行动，向广大的医护人员学习和致敬，期待您，还有更多的法律人，加入我们的行动队伍，共同祝愿武汉加油、中国加油、世界加油！

让我们为推进民法典时代的法治建设一起并肩前行吧！

高云　曾理

2020年5月31日

目录

关键词速查表

第一编合同实务总纲一、九大亮点

【法律地位】合同编升格为债法总则

【法律体例】新增制度和合同种类，重点关注24种合同

【用语措辞】修订部分错误，表达更加准确严谨

【合同目的】强调依据合同目的解决双方分歧

【国家利益】取消特殊主体保护

【缔约形式】新增合同订立方式，留白更多想象空间

【效力规则】五类合同判断规则全部改变

【履行规则】新建债务履行规则

【裁判标准】从主观转向客观

二、九大风险点

【合同体系】预约合同增加双方的违约风险度

【合同相对性】首次被突破，增加了债务人的违约风险

【合同转让】债权人单方变更对债务人造成的新风险

【保证形式】保证形式不清时的推定规则变化对债权人造成的新风险

【情势变更】新增情势变更制度增加了合同的不确定性

【违约方解除权】有利于破除合同僵局但同时大幅增加守约方风险

【违约赔偿】新增第三人替代履行费用，提高违约方的违约赔偿额

【合同解除后从权利】从权利随同主债权消灭的规定增加了权利人的风险

【居住权】对所有权、抵押权的流通和经济价值造成威胁

三、九大变化

【合同订立】新增合同订立方式，分清合同成立和生效的法律性质

【合同效力】无效、无权处分、待批准和可撤销四类合同判断规则均发生重大变化

【合同内容】赋予相对方成本更低的格式条款抗辩权

【合同履行】突破合同相对性、完善代位权和新增合同保全制度

【合同担保】明确非典型担保合同效力，丰富交易手段

【合同变更】确立情势变更制度，增加交易灵活性

【合同违约】预期违约、定金效力、赔偿范围、精神赔偿

四大问题

【合同解除】违约方解除权开启新时代

【债法规则】选择之债、多数人之债、债务加入、债务清偿抵充制度要点

四、九种典型合同

【买卖合同】十处重要改动

【租赁合同】四处重要改动

【承揽合同】限制定作人合同解除权和新增拒绝交付权

【委托合同】明确了委托人赔偿范围

【中介合同】合同名称改变和新增“禁止跳单”规定

【保证合同】保证方式推定规则和保证人免责事由的重大变化

【保理合同】三方主体和两个合同的特殊法律关系

【物业服务合同】新增禁止恶意催收物业费等多项规定

【合伙合同】新建民事合伙制度，与商事合伙制度建成中国合伙制度体系

五、两种准合同

【无因管理】受益人拥有拒绝补偿费用权

【不当得利】明确三种不构成不当得利的例外情形

第二编法条对比精读

一、《合同法》与《民法典》合同编对比精读

二、《九民纪要》“关于合同纠纷案件的审理”与《民法典》对比精读

第三编合同应用总结

一、合同总论

【预约合同】预约合同主要内容和风控要点

【合同条款】定金条款的新变化和操作要点

【合同条款】新法对保证条款的影响和写作要点

【合同条款】新法对违约金条款的影响和写作要点

【合同谈判】新法的合同谈判利器

【合同签署】合同签署风险要点和防控方案

【合同形式】电子合同和电子数据的新法规则和应对方案

【合同管理】合同管理软件系统建设的实践与思考

二、合同纠纷

【合同解除】合同解除实务操作要点和写作范例

【合同保全】合同撤销权诉讼应用要点

【合同保全】合同代位权重大变化和写作要点

【合同诉讼】新法变化趋势和应对方案

【合同诉讼】合同违约和解除诉讼的实务难题和应对方案

三、合同分论

【买卖合同】新法变化和应对方案

【对赌协议】实务难点和解决方案

【商业租赁合同】新法要点和合同审查方法

【银行资管合同】主要风险和应对方案

【股权让与担保合同】主要风险和解决方案

【公司保证合同】立法变化和应对方案

【劳动合同】企业劳动用工事务应当如何改进

四、准合同

【不当得利】不当得利的实务应用

附录

一、从司法数据角度解读《民法典》合同编

二、《最高人民法院关于民事诉讼证据的若干规定》新旧条文对比精读

三、《九民纪要》与现行其他主要法律法规、司法解释对比精读